Même avec les dernières informations, il reste beaucoup d'ambiguïtés en ce qui concerne l'exemption de l'ONSS pour les rémunérations, les redevances et la conversion des salaires.
La récente dérogation de l'ONSS pour les rémunérations de droits d'auteur continue à faire des remous, notamment en ce qui concerne la conversion salariale.
Dans une position individuelle, l'ONSS privilégie (un peu paradoxalement) une interprétation plus stricte - lire : l'ONSS jugera plus rapidement qu'il y a conversion salariale. Conséquence : les conditions de la décision de l'ONSS à cet égard doivent être respectées.
L'ONSS semble privilégier une interprétation contra legem en ce qui concerne le montant maximal du chiffre d'affaires. Le point de départ de l'ONSS semble noble, mais ce n'est pas ce que prévoit le décret de l'ONSS.
Enfin, la question de savoir si le montant maximal de chiffre d'affaires est un chiffre absolu ou relatif reste ouverte. À notre avis, il devrait s'agir d'un chiffre relatif, parce que l'utilisation d'un montant maximal de chiffre d'affaires absolu peut/va conduire à un grand nombre de situations étranges.
L'arrêté royal du 7 avril 2023 a introduit une nouvelle exonération dans l'arrêté ONSS, à savoir la rémunération des droits d'auteur. Sous certaines conditions et à concurrence de 30 % de la rémunération brute totale, la rémunération des droits d'auteur peut être exonérée des cotisations sociales patronales et salariales, avec effet rétroactif au 1er janvier 2023.
Bien entendu, on ne peut pas simplement réduire le salaire brut et, dans le cadre de l'optimisation salariale, octroyer la différence sous la forme d'une redevance de compensation (= conversion salariale). Ce serait un peu trop facile. Pour que les accords salariaux conclus avant le 1er janvier 2023 soient traités de la même manière que les nouveaux contrats de travail, une exception à l'interdiction de la conversion salariale est prévue.
La question se pose maintenant de savoir ce qu'est exactement la conversion des salaires, l'importance de savoir s'il s'agit ou non d'une conversion des salaires et les conséquences qui en découlent.
Les dernières instructions administratives de l'ONSS du 2 octobre 2023(https://www.socialsecurity.be/employer/instructions/dmfa/nl/latest/intermediates#vergoedingen-voortvloeiend-uit-de-overdracht-of-verlening-van-een-licentie-van-auteursrechten-en-naburige-rechten-in-het-domein-van-de-kunsten-aanvullende-informatie-02-10-2023) ont permis de clarifier l'application de la conversion salariale et de l'exonération ONSS pour la rémunération des droits d'auteur.
L'ONSS a également pris récemment une position individuelle sur le moment où il convient de parler de conversion salariale.
Néanmoins, il y a eu plus de nouvelles questions que de réponses.
Nous reviendrons plus en détail sur tout cela dans cet article de blog.
La condition de base pour l'application de l'article 19, §2, 26°, alinéa 3 du décret d'application de l'ONSS est que la rémunération pour la cession de droits d'auteur doit faire l'objet d'une conversion salariale. En d'autres termes, une partie du salaire brut doit être échangée (l'arrêté d'exécution de l'ONSS parle de remplacement ou de conversion) contre une rémunération de droits d'auteur. Inversement, si la rémunération des droits d'auteur ne fait pas l'objet d'une conversion salariale, les conditions de l'article 19, 26°, alinéa 3 du décret d'application de l'ONSS ne doivent pas être respectées.
Par ailleurs, la question de la conversion salariale a un impact différent sur les contrats de travail (y compris la conversion salariale) conclus avant le 1er janvier 2023 et sur les contrats de travail conclus à partir du 1er janvier 2023.
Tout d'abord, le fait que les royalties aient été converties en salaires n'a pas nécessairement d'impact sur l'exonération de l'ONSS. Les redevances pourront être exonérées de cotisations sociales, tant patronales que salariales, rétroactivement à partir du 1er janvier 2023.
L'employeur doit toutefois introduire une déclaration de conversion salariale auprès de l'ONSS avant la fin de l'année 2023. Dans la pratique, cette déclaration sera enregistrée par le secrétariat social de l'employeur.
Deux autres conditions sont également imposées, à savoir
Le principe est que la conversion des salaires est interdite. Les rémunérations pour la cession de droits d'auteur qui font l'objet d'une conversion salariale sont en principe considérées comme des salaires, sur lesquels des cotisations sociales salariales et patronales sont dues.
Les droits d'auteur soumis à la conversion salariale ne peuvent être exonérés de l'ONSS que si un certain nombre de conditions cumulatives sont remplies. Ces conditions ne concernent que les revenus mobiliers de droits d'auteur jusqu'à l'exercice d'imposition 2022 inclus. Lire : les redevances de droits d'auteur octroyées pour la première fois à partir du 1er janvier 2023 ne sont pas couvertes.
Supposons que l'on ait conclu un contrat de travail avec un nouveau salarié le 2 janvier 2023 et que la rémunération des droits d'auteur soit soumise à une conversion salariale. Dans ce cas, il ne sera pas possible d'exonérer la rémunération de droits d'auteur de l'ONSS à partir du 1er janvier 2023.
Étant donné que le droit d'auteur compensatoire n'a été exempté qu'avec l'AR du 7 avril 2023, les employeurs et les travailleurs ne pouvaient pas le prévoir - ce qui rend évidemment ce cas problématique. Un travailleur et un employeur qui ont conclu le même contrat de travail trois jours plus tôt peuvent toutefois prétendre à l'exonération de l'ONSS.
Si l'on lit l'arrêté d'exécution de l'ONSS, on ne trouve pas le terme "conversion salariale". L'article 19, §2, 26°, alinéa 3 de l'arrêté d'exécution de l'ONSS ne parle pas de conversion, mais de "conversion ou remplacement de salaires, cotisations, avantages en nature ou tout autre avantage ou complément de ceux-ci, qu'ils soient ou non soumis aux cotisations de sécurité sociale".
Ceci n'est pas sans rappeler les dispositions de l'arrêté de l'ONSS relatif aux chèques-repas et aux éco-chèques, où les notions de conversion et de remplacement sont également utilisées. L'arrêté d'exécution de l'ONSS ne définit toutefois pas ces notions. Dans la littérature juridique également, très peu de choses ont été écrites, voire aucune, sur ce qui constitue la conversion et le remplacement des salaires. La question de savoir si la conversion et la substitution doivent être considérées comme des synonymes ou comme deux concepts distincts n'a pas encore été étudiée.
Ce faisant, nous devons d'abord nous demander s'il est pertinent d'examiner ce que signifient les notions de "substitution" et de "conversion". En effet, la première question à se poser n'est pas de savoir s'il y a conversion ou substitution de salaire, mais plutôt s'il existait un droit (antérieur) au salaire. En effet, s'il n'y a pas de droit antérieur au salaire, il ne peut pas non plus y avoir de conversion ou de substitution de salaire.
Il y a conversion ou substitution de salaire lorsqu'un salarié échange une partie de son salaire contre un autre avantage. La question de savoir s'il s'agit d'une conversion ou d'une substitution n'est pertinente qu'après avoir établi qu'il s'agit effectivement d'un "salaire".
Pour être complet, l'article 19, §2, 26°, alinéa 3 de l'arrêté ONSS ne fait pas seulement référence aux salaires, mais aussi aux primes, aux avantages en nature ou à tout autre avantage ou complément de ceux-ci. A notre avis, tous ces termes relèvent de la notion de salaire. Nous pensons que l'inclusion de tous ces termes dans le décret ONSS est due à la volonté de donner à la notion de salaire la portée la plus large possible.
Le terme "salaire", visé à l'article 19, §2, 26°, alinéa 3 du décret de l'ONSS, doit être défini conformément à l'article 2 de la loi sur la protection des salaires. Cet article définit le salaire comme : le salaire en argent ou les prestations évaluables en argent auxquelles le travailleur a droit en vertu de son emploi aux frais de l'employeur (c'est nous qui soulignons).
Ainsi, le salaire n'existe que lorsque le salarié a un droit contre son employeur. Inversement, lorsqu'il n'y a pas de droit préalable au salaire, il n'y a pas non plus de conversion ou de substitution de salaire. Dans la pratique, il sera donc souvent inutile de savoir exactement ce qu'il faut entendre par conversion ou substitution.
Le contrat de travail sera le principal moyen de preuve pour établir s'il y a ou non conversion salariale. Dans la pratique, pour les rémunérations de cession de droits d'auteur, il est souvent stipulé que la rémunération brute est égale à x et que la rémunération de cession de droits d'auteur en fait partie. En effet, dans la pratique fiscale, la rémunération des droits d'auteur est déterminée sur la base de l'enveloppe financière calculée sur la base de la rémunération brute, et les autorités fiscales acceptent de telles dispositions contractuelles.
La question qui se pose à présent est de savoir si cela doit être considéré comme une conversion salariale ou non, et si les conditions de l'article 19(2)(26°)(3) du décret d'application de l'ONSS doivent être appliquées. Ou, selon notre approche : y avait-il un droit antérieur au salaire qui a ensuite été converti en redevances ?
Si une telle clause figure dans le contrat de travail initial, nous estimons qu'il n'y a pas de conversion salariale. L'employé n'a jamais eu droit au salaire brut total plus la rémunération des droits d'auteur, mais seulement au salaire brut moins la rémunération des droits d'auteur plus la rémunération des droits d'auteur.
Les contrats de travail sont généralement assez ambigus à cet égard. En effet, avant 2023, il n'était pas nécessaire de stipuler clairement que l'indemnité de droits d'auteur n'est pas comprise dans la rémunération brute, mais qu'elle vient s'y ajouter. Dans la plupart des cas, cela n'avait aucune importance pour l'ONSS et la législation sur les vacances.
Bien entendu, avec la récente exemption de l'ONSS pour la rémunération des droits d'auteur, cela changera. En tout état de cause, l'article 19, §2, 26°, alinéa 3 de l'arrêté d'exécution de l'ONSS n'est pas d'application ici. A partir du 1er janvier 2023, l'entreprise peut appliquer l'exonération ONSS pour ce travailleur sans introduire de déclaration auprès de l'ONSS. Nous avons soumis ce cas à l'ONSS (voir ci-dessous).
Lorsqu'une telle clause ne figure pas dans le contrat de travail initial, il y a conversion des salaires. Par exemple, il est initialement convenu que le salaire mensuel brut est de 3 000 euros. Si, par la suite, un salaire mensuel brut de 2 500 euros est convenu et qu'un droit d'auteur de 500 euros par mois est payé, il y aura, en principe, une conversion de salaire. En effet, il existait un droit antérieur au salaire.
Le fait qu'aucun paiement n'ait (encore) eu lieu ou que l'annexe au contrat de travail le prévoyant ait été signée quelques minutes seulement après le contrat de travail initial n'est pas pertinent. En effet, un droit à la rémunération est né antérieurement et il y a donc conversion salariale. La rémunération des droits d'auteur peut toutefois être exemptée de l'ONSS, pour autant que les conditions de l'article 19, §2, 26°, alinéa 3 de l'arrêté d'exécution de l'ONSS soient remplies.
Supposons qu'il soit clair dès le départ dans le contrat de travail que le salarié n'aura jamais droit à la rémunération brute totale plus la rémunération des droits d'auteur, mais seulement à la rémunération brute moins la rémunération des droits d'auteur plus la rémunération des droits d'auteur. La somme donne la rémunération brute totale, soumise à l'ONSS.
Étant donné que l'employé n'avait pas droit au salaire brut total, il ne peut pas non plus y avoir de conversion salariale.
Ce n'est pas le cas selon l'ONSS. Sans trop argumenter, l'ONSS a indiqué qu'il ne pouvait pas suivre ce raisonnement et que dans un tel cas (et donc un grand nombre de cas), il y a bien conversion salariale.
Ainsi, bien que l'ONSS ne le dise pas explicitement dans sa position individuelle, il considère qu'il y avait un droit préalable au salaire brut total. Cela va assez loin. En effet, la seule source de droit d'où pourrait naître un droit au salaire est un contrat de travail oral ou une promesse unilatérale de l'employeur dont le travailleur pourrait tirer des droits. En soi, c'est possible. Mais on peut se demander comment l'ONSS pourra prouver qu'il existait un droit au salaire antérieur qui ne découle pas du contrat de travail écrit, d'autant plus que le travailleur n'a jamais formulé d'autres revendications à l'égard de l'employeur.
L'ONSS adoptera donc une approche stricte lorsqu'il s'agira d'évaluer si les conditions sont remplies pour bénéficier d'une exemption de l'ONSS pour la rémunération des droits d'auteur qui ont fait l'objet d'une conversion salariale. C'est logique car il s'agit d'une exception au principe selon lequel une telle conversion salariale ne peut être exonérée de l'ONSS. Et les exceptions doivent être interprétées de manière stricte. À cet égard, nous constatons que l'ONSS a adopté une position plus stricte que par le passé. Auparavant, l'ONSS estimait qu'il ne pouvait y avoir de conversion salariale que lorsqu'un paiement avait déjà été effectué. Il en résulte une conséquence paradoxale : alors que le gouvernement vient d'étendre le champ d'application des exonérations de l'ONSS, l'évaluation de la position pour déterminer si les employeurs et les travailleurs ont droit à cette exonération sera plus stricte qu'auparavant.
Or, comme indiqué ci-dessus, même en cas de conversion salariale, il est possible de bénéficier de l'exonération ONSS à partir du 1er janvier 2023. Il suffit de respecter les conditions de l'article 19, §2, 26°, alinéa 3 de l'arrêté ONSS. Cela signifie que l'on doit (a) introduire une déclaration de conversion salariale auprès de l'ONSS et (b) respecter un montant maximal de chiffre d'affaires exonéré.
L'article 19, §2, 26°, alinéa 3 de l'arrêté de l'ONSS stipule explicitement que le montant des redevances de rémunération qui ont fait l'objet d'une conversion salariale ne peut être exonéré qu'à concurrence du plus petit des montants suivants :
Dans ses instructions administratives, l'ONSS précise que cette disposition doit être interprétée comme signifiant qu'il faut appliquer le plus élevé des montants suivants : "le montant calculé sur la base de 2022 (ou de la dernière année au cours de laquelle des redevances ont été accordées) ou la moyenne des cinq dernières années".
Bien que l'intention de l'ONSS soit noble - à savoir éviter qu'un montant trop différent de celui de l'année précédente n'affecte trop fortement la situation - on ne peut s'empêcher d'y voir une interprétation contra legem. Le fait que l'administration n'en sache rien non plus donne une autre idée de la qualité de cette réglementation. Mais une fois de plus, rien de nouveau sous le soleil.
Comme indiqué ci-dessus, si l'on conclut un contrat de travail avec un nouveau travailleur le 2 janvier 2023 et que les redevances salariales font l'objet d'une conversion salariale, on ne pourra pas exempter les redevances salariales de l'ONSS à partir du 1er janvier 2023.
Étant donné que la rémunération des droits d'auteur n'a été exemptée qu'avec l'AR du 7 avril 2023, les employeurs et les employés ne pouvaient pas le prévoir. Il n'est pas nécessaire d'expliquer plus en détail que ce cas est problématique. Toutefois, un travailleur et un employeur qui ont conclu le même contrat de travail trois jours plus tôt (c.-à-d. en 2022) avec la même connaissance préalable peuvent prétendre à l'exemption de l'ONSS.
Supposons que la redevance de droits d'auteur soit la plus élevée avant 2022. Ce sera également le cas pour la plupart des employeurs/salariés, puisque la part des droits d'auteur est un pourcentage de la rémunération brute qui augmente normalement (via les promotions, l'indexation des salaires et d'autres augmentations salariales) au fil des ans.
L'arrêté de l'ONSS plafonne la rémunération des droits d'auteur soumise à la conversion salariale à un montant maximum de chiffre d'affaires.
La question se pose maintenant de savoir si ce montant maximum de chiffre d'affaires doit être interprété comme un montant absolu ou comme un montant relatif (c'est-à-dire un pourcentage calculé sur le salaire brut de l'employé).
Si l'on part d'un montant absolu, de nombreuses entreprises feront une distinction involontaire entre l'ancienne population dont les redevances de rémunération sont plafonnées à un certain chiffre absolu et la nouvelle population employée depuis le 1er janvier 2023 dont les redevances de rémunération continuent d'augmenter chaque année en fonction de l'augmentation des salaires bruts.
Cette affaire est également en cours devant l'ONSS.
Et comment traiter les employés qui ne seront pas employés avant le 1er décembre 2022 et qui ont reçu des redevances en 2022 ?
Là encore, la décision de l'ONSS parle d'un montant maximum de chiffre d'affaires, c'est-à-dire d'un montant annuel.
Devons-nous alors considérer ce montant comme un chiffre absolu pour 2022 ? Ou devrions-nous calculer ce montant au prorata de l'emploi à temps plein sur une année civile complète ?
Il nous semble évident que ce montant doit être proratisé à une année civile complète, ce qui revient à utiliser un montant relatif plutôt qu'un montant absolu.
Et que faire des salariés à temps partiel qui ont travaillé à mi-temps en 2022, ont perçu des redevances de compensation à mi-temps, mais travaillent à temps plein depuis le 1er janvier 2023 ?
Si l'on part d'un taux de rotation maximal absolu, nous pensons qu'il y aura une distinction inadmissible entre les travailleurs à temps plein et les travailleurs qui travaillaient auparavant à temps partiel. Compte tenu de la réglementation relative à l'emploi à temps partiel, il pourrait alors y avoir discrimination.
Encore une fois, il nous semble évident d'utiliser un montant relatif et non un montant absolu pour déterminer le montant maximal de la recette.
S'il y a une conversion salariale, vous prenez les mesures nécessaires pour la signaler à l'ONSS. Votre secrétariat social vous y aidera. Si vous n'avez pas de secrétariat social, vous pouvez le déclarer vous-même à l'ONSS.
À l'avenir, il est préférable de veiller à ce que vos contrats de travail soient rédigés de manière à ce qu'il n'y ait pas d'apparence de conversion salariale, afin que vous puissiez exempter les redevances de compensation de l'ONSS.
Laissez-nous vos coordonnées et nous vous contacterons dans les plus brefs délais.
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